Решение об открытии конкурсного производства в ООО «РИМЭКА»

Решение Арбитражного суда Московской области от 9 августа 2018 года по делу №А41-3991/15

Арбитражный суд Московской области в составе: судьи Пономарева Д.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рытовым В.Ю.

рассмотрев ходатайство об утверждении мирового соглашения, итоги банкротства процедуры наблюдения должника ООО «Римэка»,

при участии в судебном заседании: согласно протоколу судебного заседания,

 

УСТАНОВИЛ:

По заявлению Гайворонской Ольги Федоровны  определением от 06.02.2015 возбуждено производство по делу № А41-3991/15 о признании ООО «РИМЭКА»   (ИНН 5027087230, ОГРН 1025003212849, адрес: 143912, Московская область, г. Балашиха, ул. Советская, д. 15) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Московской области  от 04 июня 2015 года    в отношении ООО «Римэка» (ИНН 5027087230, ОГРН 1025003212849) введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим должника  утвержден член НП по содействию деятельности арбитражных управляющих «Инициатива» Гладков Геннадий Иванович.

При рассмотрении дела о банкротстве ООО «Римэка» (ИНН 5027087230, ОГРН 1025003212849) определено применить правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве в редакции Закона № 210-ФЗ от 12.07.2011 г.

Публикация сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения и применении при его банкротстве правил § 7 главы IX Закона о банкротстве состоялась в газете «Коммерсантъ» №107 от 20.06.2015 года.

Определением Арбитражного суда Московской области от 30.06.2017 утверждено мировое соглашение в редакции от 26.06.2017, заключенное между ООО «Римэка» и представителем собрания кредиторов Золотухиным К.В., производство по делу N А41-3991/15 прекращено.

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.11.2017г. определение отменено, вопрос об итогах процедуры банкротства, дело направлены на новое рассмотрение.

В материалы дела представлен оригинал мирового соглашения в новой редакции, утвержденный собранием кредиторов от 01.12.2017г.

Решением Арбитражного суда Московской области от 28.12.2017г. ООО «Римэка признанно несостоятельным (банкротом), в отношении застройщика открыто конкурсное производство.

Не согласившись с принятым решением, акционерное общество (АО) «СМП Банк», общество с ограниченной ответственностью ООО «Римэка», Золотухин Константин Валерьевич, обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда решение первой инстанции отменено, вопрос об утверждении мирового соглашения направлен на новое рассмотрение.

Как указал суд апелляционной инстанции, в нарушение указанной нормы права вопрос об утверждении мирового соглашения был рассмотрен судом первой инстанции без назначения отдельного судебного заседания, в судебном заседании 14 декабря 2017 года, которое назначено определением от 05 декабря 2017 года для рассмотрения итогов процедуры банкротства, в связи с чем лица, участвующие в деле, не могли получить достоверную информацию о вопросах, действительно разрешенных судом в судебном заседании 14.12.17.

При новом рассмотрении судом проверяется  назначение судебного заседания по вопросу об утверждении мирового соглашения.

Как установлено судом, после отмены судебного акта вышестоящей инстанцией вопрос об утверждении мирового соглашения направлен на новое рассмотрение. При поступлении материалов дела в суд, Арбитражным судом Московской области определением от 05.04.2018г. вопрос об утверждении мирового соглашения назначен в судебном заседании на 21 июня 2018 года на 11 часов 40 минут. Аналогично, при поступлении материалов дела из Арбитражного суда Московского округа итоги процедуры банкротства – наблюдения назначены судом первой инстанции к рассмотрению определением от 14.06.2018г. на 21 июня 2018 года на 11 часов 40 минут.

При данных обстоятельствах суд приходит к выводу о наличии возможности совместного рассмотрения вопросов об утверждении мирового соглашения и итогов процедуры банкротства должника, с выбором следующей процедуры банкротства.

Проверив надлежащее извещение лиц участвующих в деле, суд установил надлежащее извещение участников процесса Десятым арбитражным апелляционным судом, при рассмотрении апелляционных жалоб, и направлении вопроса об утверждении мирового соглашения на новое рассмотрение.

Суд учитывает, согласно ч. 6 ст. 121 АПК РФ,  лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

Кроме того, лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе.

Следовательно, учитывая публикацию определений от 05.04.18 и 14.06.18 в картотеке арбитражных дел, судом установлено надлежащие извещение лиц участвующие в деле, и получением ими достоверной информацию о вопросах, разрешаемых судом в судебном заседании 21 июня 2018 года.

В судебном заседании в материалы дела представлен оригинал мирового соглашения в новой редакции, утвержденный собранием кредиторов от 15.06.2018г.

Следовательно, представленные ранее проекты мировых соглашений, в том числе от 01.12.2017, судом, при вынесении судебного акта, не учитываются.

Временный управляющий Гладков Г.И., представители должника, Золотухина К.В. и АО «СМП Банк», ходатайствовали об утверждении мирового соглашения и о прекращении производства по делу № А41-3991/15.

Пятницкова К.В., ОБО «Общество защиты прав потребителей  и охраны окружающей среды «ПринципЪ», конкурсные кредиторы и дольщики, а так же другие лица, участвующие в деле возражали против мирового соглашения.

Исследовав материалы дела, судом установлено, что обстоятельства послужившие основанием для вынесения решения суда от 18.12.2017года не устранены, и приходит к выводу о необходимости отказа в удовлетворении ходатайства об утверждении мирового соглашения и переходе в конкурсное производства по следующим основаниям.

В судебном заседании представлено мировое соглашение, в редакции от 27.03.2018, судом приобщено к материалам дела.

В соответствии с пунктом 9 статьи 201.1 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения по делу о банкротстве застройщика принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, а также отдано не менее чем три четверти голосов участников строительства.

15 июня 2018 года временным управляющим ООО «Римэка» проведено собрание кредиторов, в котором приняли участие кредиторы должника, обладающие 98,384 % голосов от общего числа голосов в соответствии с реестром требований кредиторов.

По результатам голосования по пункту 1 повестки дня собрания кредиторов большинством голосов (97,952 %) было принято решение об утверждении мирового соглашения в представленной редакции.

Пунктом 4.2 мирового соглашения установлено, что помимо погашения ежемесячных платежей в размере 327 307 руб. должником также погашается задолженность по основному долгу третьей очереди реестра требований кредиторов должника в течение 24 месяцев, и через 6 месяцев с момента утверждения мирового соглашения, в сумме 845 6969 749 руб. 44 коп.

Как следует из финансового анализа должника (страница 11), восстановление платёжеспособности должника и погашение требований кредиторов возможно осуществить за счет денежных средств получаемых застройщиком в качестве оплаты соответствии с условиями договоров долевого участия в строительстве, а так же от реализации свободных площадей.

Однако, права требования по договорам долевого участия с гражданами-дольщиками и должником, в отношении которых осуществляется рассрочка платежа, переуступлены в 2015 в пользу физического лица — Золотухина К.В.

Суду не представлено доказательств поступления дохода и периодичность получения дохода.

Как установлено судом, расчётный счёт у должника отсутствует. Договоры (контракты) гарантирующие поступление денежных средств на расчётный счёт и в кассу Должника в количестве достаточном для удовлетворения требований кредиторов, не представлены.

Таким образом, суд приходит к выводу о неисполнимости условий мирового соглашения о выплатах кредиторам с денежными требованиями.

Необходимость наличия экономического обоснования отражена в постановлении АС МО от 09.11.2017г.

Утверждение мирового соглашения также противоречит требованиям Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Правовое регулирование осуществления процедур банкротства осуществляется нормами Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон). Нормы, регулирующие заключение мировых соглашений, содержатся в главе 8 Закона.

Согласно п. 2 ст. 160 Закона одним из оснований для отказа в утверждении мирового соглашения судом является противоречие условий мирового соглашения закону и иным нормативным правовым актам.

В соответствии с Постановлением ВАС РФ от 23.04.2013г. № 13239/12 правовое положение кредиторов, участников строительства является равным независимо от того, в какой из двух реестров, реестр требований о передаче жилых помещений или реестр требований кредиторов в котором учитываются денежные требования, их требования включены.

При этом, в соответствии с указанным постановлением, вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам схожими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании расходящемся с содержащимся в таковом постановлении толкованием, могут быть пересмотрены по вновь открывшимся обстоятельствам.

Согласно ст. 156 Закона «1. Мировое соглашение должно содержать положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме.

С согласия отдельного конкурсного кредитора и (или) уполномоченного органа мировое соглашение может содержать положения о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новации обязательства, прощения долга или иными предусмотренными федеральным законом способами, если такой способ прекращения обязательств не нарушает права иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Удовлетворение требований конкурсных кредиторов в неденежной форме не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме.

На сумму требований кредиторов по денежным обязательствам, подлежащих погашению в соответствии с мировым соглашением в денежной форме, а также требований к должнику об уплате обязательных платежей начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату утверждения мирового соглашения арбитражным судом, исходя из не погашенной суммы требований в соответствии с графиком удовлетворения требований кредиторов по мировому соглашению».

Вместе с тем, согласно п. 9 мирового соглашения, утвержденного судом, должник освобождается от уплаты процентов, начисление которых предусмотрено п. 2 ст. 156 Закона. А график исполнения обязательств перед кредиторами с неденежными требованиями, а так же 3 очереди, нарушает права кредиторов 4 очереди, поскольку требования последних уменьшены до 5 %  и будут удовлетворяться, не ранее, чем с октября 2022 года.

Должником и мажоритарными кредиторами не представлено экономическое обоснование уменьшение неустойки до 5 %, учитывая многолетнее нарушение обязательств по срокам строительства и передачи жилых помещений, а также при наличии у должника активов на сумму в 12 199 423 000 руб. Данное обстоятельство указывалось АС МО в постановлении от 09.11.2017г.

При таких обстоятельствах дела суд считает невозможным заключение мирового соглашения и приходит к выводу о неизбежности введения следующей процедуры — конкурсное производство.

Признание должника банкротом и введение конкурсного производства не лишает кредиторов права на заключение мирового соглашения, так как согласно ст.150 Закона РФ о банкротстве кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должника.

Согласно части 7 статьи 45 Федерального закона  «О несостоятельности (банкротстве)» в случае непредставления заявленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в арбитражный суд кандидатуры арбитражного управляющего или информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, в течение четырнадцати дней с даты получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом либо протокола собрания кредиторов о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражный суд откладывает рассмотрение вопроса об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве на тридцать дней. В этом случае заявитель, а также иные лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе обратиться с ходатайством об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве из числа членов другой саморегулируемой организации.

Таким образом, суд откладывает рассмотрение вопроса об утверждении арбитражного управляющего.

В соответствии с ч. 2 ст. 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника — унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Ежемесячный размер вознаграждения исполняющему обязанности конкурсного управляющего устанавливается арбитражным судом в соответствии со ст.20.6 Закона о банкротстве в действующей редакции в размере фиксированной суммы 30 000 руб. в месяц.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 49, 110, 138-142, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 45, 52, 53, 75, 124, 127 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ,  арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления об утверждении мирового соглашения отказать.

Признать ООО «Римэка»  (ИНН 5027087230, ОГРН 1025003212849, адрес: 143904, Московская область, г. Балашиха, ул. Советская, 15)    несостоятельным (банкротом).

Открыть в отношении ООО «Римэка» конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 21 декабря 2018 года.

Утвердить исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО «Римэка» Гладкова Геннадия Ивановича (ИНН 772202987355, рег. номер 13007 дата регистрации в Росреестре       05.10.2016, адрес для корреспонденции 109451, г.Москва, ул. Верхние Поля, 36/1-20) члена СРО       НП «ЦФОП АПК» — Некоммерческое партнерство «Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса» с ежемесячным вознаграждением в размере 30 000 руб. за счет денежных средств и иного имущества должника.

Прекратить полномочия руководителя должника и обязать его в трехдневный срок передать исполняющему обязанности конкурсного управляющего ООО «Римэка» печати и штампы, материальные ценности, бухгалтерскую и иную документацию должника.

Исполняющему обязанности конкурсного управляющего опубликовать сообщение о признании должника банкротом в порядке и сроки, установленные ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)». Сведения о публикации представить в суд.

Исполняющему обязанности конкурсного управляющего провести собрание кредиторов по вопросу выбора кандидатуры конкурсного управляющего.

Судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО «Римэка» назначить на 20 сентября 2018 года на 17 час. 00 мин. в помещении суда по адресу: г. Москва, пр-т Академика Сахарова, д. 18, зал 602.

По завершении расчетов с кредиторами конкурсному управляющему представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства.

Судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего, итогов процедуры банкротства назначить на 18 декабря 2018 года на 17 час. 00 мин. в помещении суда по адресу: г. Москва, пр-т Академика Сахарова, д. 18, зал 602.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Десятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Московской области.

Судья                                                         Д.А. Пономарев